轉(zhuǎn)自知乎：野法吏

破產(chǎn)保護(hù)，其實(shí)就是破產(chǎn)重整，不是破產(chǎn)清算，而且在美國破產(chǎn)保護(hù)恰恰說明了恒大想繼續(xù)經(jīng)營。

(資料圖)

在美國，負(fù)債企業(yè)如果希望繼續(xù)運(yùn)營，避免對其資產(chǎn)進(jìn)行清算償還債務(wù)，就必須根據(jù)破產(chǎn)法第11章的條款向破產(chǎn)法院申請重組，亦即破產(chǎn)保護(hù)。根據(jù)第11章的規(guī)定，負(fù)債企業(yè)申請破產(chǎn)保護(hù)并不需要任何先決條件，負(fù)債公司都有資格依據(jù)第11章申請重組。破產(chǎn)保護(hù)的宗旨簡言之就是通過對負(fù)債企業(yè)的債權(quán)債務(wù)結(jié)構(gòu)進(jìn)行重組，允許企業(yè)用未來的收益償還現(xiàn)有的債務(wù)，幫助負(fù)債企業(yè)擺脫資不抵債的狀況并恢復(fù)實(shí)力。

具體來講，根據(jù)美國破產(chǎn)法第11章的規(guī)定，一旦負(fù)債企業(yè)向破產(chǎn)法院提出破產(chǎn)保護(hù)申請并獲得批準(zhǔn)，破產(chǎn)法院將下令暫時(shí)終止債權(quán)人針對債務(wù)人的債權(quán)主張。這將給企業(yè)提供一個(gè)喘息的時(shí)間，獲準(zhǔn)破產(chǎn)保護(hù)的企業(yè)可以保有其資產(chǎn)并繼續(xù)運(yùn)營，同時(shí)可以利用這一時(shí)機(jī)著力解決其困難，提出重組計(jì)劃，改變其資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，最終走出困境，結(jié)束破產(chǎn)保護(hù)。

我國其實(shí)也有類似的制度——破產(chǎn)重整。雖然規(guī)定在《企業(yè)破產(chǎn)法》中，但也并不是破產(chǎn)清算?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定了三種法定程序，包括破產(chǎn)清算、破產(chǎn)重整與破產(chǎn)和解程序，后兩個(gè)程序雖然都冠以“破產(chǎn)”二字，但卻與清算并無關(guān)系。

破產(chǎn)重整的企業(yè)，企業(yè)法人資格不注銷，繼續(xù)存續(xù)，不是讓企業(yè)關(guān)門大吉、退出市場，而是通過對債務(wù)人企業(yè)實(shí)施債務(wù)、資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、股權(quán)、管理等全方位的重組，找準(zhǔn)企業(yè)出問題的原因并提出解決方案，改善公司治理機(jī)構(gòu)，化解公司債務(wù)負(fù)擔(dān)，讓企業(yè)法人資格不注銷、繼續(xù)存續(xù)的同時(shí)可以卸下包袱，輕裝上陣，實(shí)現(xiàn)對企業(yè)的挽救和重生。

破產(chǎn)重整中心不在破，而在立，也就是重整與重生。

破產(chǎn)重整被認(rèn)為在一定程度上是對債務(wù)人的保護(hù)。首先，法院裁定對債務(wù)人企業(yè)破產(chǎn)重整的當(dāng)天，債務(wù)人企業(yè)的全部債務(wù)停止計(jì)息，能降低債務(wù)人企業(yè)的財(cái)務(wù)成本。其次，法院裁定對債務(wù)人企業(yè)破產(chǎn)重整，則債權(quán)人單個(gè)的訴訟、仲裁、保全和執(zhí)行等法律行動就受到限制這對于經(jīng)營性企業(yè)尤為重要，甚至可以說是救命的措施。再次，用債務(wù)人企業(yè)的財(cái)產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保的債權(quán)人也不能隨意處置擔(dān)保財(cái)產(chǎn)。最為重要的是，破產(chǎn)重整期間債務(wù)人企業(yè)還可以持續(xù)經(jīng)營。為了持續(xù)經(jīng)營還可以繼續(xù)借錢。

公司進(jìn)入破產(chǎn)重整程序后，將從法律上對公司產(chǎn)生眾多法律效果，既受到法律保護(hù)，又受到法律限制，主要體現(xiàn)在：

一是，可以受到破產(chǎn)保護(hù)。如上分析，破產(chǎn)重整其實(shí)就是破產(chǎn)保護(hù)，破產(chǎn)法規(guī)定的各種保護(hù)制度均可以適用于恒大。相信這些保護(hù)制度的適用，可以有效保護(hù)海航集團(tuán)，確保恒大能夠維持持續(xù)經(jīng)營，有效保護(hù)恒大的經(jīng)營性資產(chǎn)，并維護(hù)全體債權(quán)人、職工的合法權(quán)益。

二是要依法受到破產(chǎn)法的限制，這其實(shí)也是對債權(quán)人負(fù)責(zé)。根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，破產(chǎn)法也對債務(wù)人企業(yè)破產(chǎn)重整期間做出了很多限制，具體體現(xiàn)在：

第一，重整期間要停止支付歷史欠款債權(quán)，不能再實(shí)施個(gè)別清償，否則違反了同債同權(quán)、公平清償?shù)脑瓌t；

第二，重整期間未經(jīng)法院或者債權(quán)人會議同意，企業(yè)不能再處置資產(chǎn)，因?yàn)閭鶆?wù)人的全部財(cái)產(chǎn)是用來給全體債權(quán)人公平受償?shù)?，所以未?jīng)法院同意或者債權(quán)人會議同意，債務(wù)人企業(yè)自己是不能處置資產(chǎn)的；

第三，重整期間，債務(wù)人企業(yè)的董監(jiān)高、法定代表人、經(jīng)營管理人員以及其他需要配合重整工作的人員也要受到法定限制，以滿足法院和管理人開展相關(guān)工作需要。這些人員受到的限制主要包括：妥善保管其占有和管理的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；根據(jù)人民法院、管理人的要求進(jìn)行工作，并如實(shí)回答詢問；列席債權(quán)人會議并如實(shí)回答債權(quán)人的詢問；未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地；不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

三是，管理人要依法接管企業(yè)。按照破產(chǎn)法的規(guī)定，進(jìn)入破產(chǎn)重整程序后，管理人就要接管企業(yè)，當(dāng)然這種接管主要是形式意義的接管，重在監(jiān)管債務(wù)人的資金、財(cái)產(chǎn)等安全，企業(yè)實(shí)際的生產(chǎn)經(jīng)營、安全責(zé)任等仍然是要靠債務(wù)人企業(yè)自己來落實(shí)的，管理人重在監(jiān)督。

四是，企業(yè)原有的決策機(jī)制要受到限制。進(jìn)入破產(chǎn)重整程序后，債務(wù)人企業(yè)原來的股東會、董事會就不能再直接作出決定，需要確保作出的決定不違反破產(chǎn)法的規(guī)定、不違反管理人和法院的要求。

五是，可以調(diào)整出資人權(quán)益，引入有實(shí)力的戰(zhàn)投?；趥鶛?quán)人利益優(yōu)先于股東利益這一基本的公司法原理，一旦債務(wù)人企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)程序，則說明公司財(cái)產(chǎn)無法清償全部的債務(wù)，債權(quán)人的利益無法得到妥善保障，甚至存在減值和損失的風(fēng)險(xiǎn)。所以，在這種情況下，老股東的權(quán)益就應(yīng)該調(diào)整清零，然后調(diào)整的權(quán)益對應(yīng)分配給債權(quán)人直接抵債，債權(quán)人就成了債務(wù)人的股東，或者把老股東的權(quán)益出售給戰(zhàn)略投資者，戰(zhàn)略投資者提供資金用來給債權(quán)人還債。實(shí)踐中，進(jìn)入破產(chǎn)重整程序的企業(yè)，幾乎都進(jìn)行了出資人權(quán)益調(diào)整，以最大程度保障債權(quán)人的利益。

六是，債務(wù)人企業(yè)要繼續(xù)落實(shí)主體責(zé)任，確保生產(chǎn)經(jīng)營穩(wěn)定。進(jìn)入破產(chǎn)重整程序后，雖然債務(wù)人企業(yè)被管理人接管，債務(wù)人的各項(xiàng)決策機(jī)制受限，各項(xiàng)工作都要受到管理人和法院的監(jiān)督，但是對于持續(xù)經(jīng)營的企業(yè)來講，管理人并不是專業(yè)的經(jīng)營管理團(tuán)隊(duì)，所以企業(yè)經(jīng)營責(zé)任，尤其是涉及的環(huán)保、安全、穩(wěn)定等經(jīng)營責(zé)任，依然要落實(shí)到債務(wù)人企業(yè)主體身上。

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